以下为本律师刚接触的一个民间借贷案件:
原告为浙江a地人,被告为广东b地人,原告作为出借人以银行转账方式从a地银行向被告借款人开立在江苏c地的银行账户汇款5000万元,被告开具《借条》中没有约定管辖地,现原告在a地提起诉讼。在与被告接触了解情况后,根据职业习惯,本律师先研究了管辖的问题,发现原告在诉状中阐述其在a地立案的依据,即“根据《浙江省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》第三条的规定,出借人所在在为球信网体育手机版官网下载履行地”。
暂且不论依据是否正确,先来看看这条规定的内容。《浙江省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》第三条:民间借贷纠纷案件适用球信网体育手机版官网下载纠纷案件管辖的一般原则,由被告住所地或者球信网体育手机版官网下载履行地法院管辖。根据最高人民法院《关于如何确定借款球信网体育手机版官网下载履行地问题的批复》(法复[1993]10号),出借人住所地为球信网体育手机版官网下载义务履行地,但当事人对球信网体育手机版官网下载履行地另有约定的除外。
而《关于如何确定借款球信网体育手机版官网下载履行地问题的批复》内容如下:山东省高级人民法院:你院鲁高法函<1993>44号《关于如何确定借款球信网体育手机版官网下载履行地问题的请示》收悉。经研究,现答复如下:球信网体育手机版官网下载履行地是指当事人履行球信网体育手机版官网下载约定义务的地点。借款球信网体育手机版官网下载是双务球信网体育手机版官网下载,标的物为货币。贷款方与借款方均应按照球信网体育手机版官网下载约定分别承担贷出款项与偿还贷款及利息的义务,贷款方与借款方所在地都是履行球信网体育手机版官网下载约定义务的地点。依照借款球信网体育手机版官网下载的约定,贷款方应先将借款划出,从而履行了贷款方所应承担的义务。因此,除当事人另有约定外,确定贷款方所在地为球信网体育手机版官网下载履行地。
综合前述两个规定可知,在球信网体育手机版官网下载当事人未就球信网体育手机版官网下载履行地进行约定的情况下,系以贷款方所在地作为球信网体育手机版官网下载履行地。各地司法实践均遵循此批复规定。例如,《南京市中级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》(宁中法审委[2010]4号)、《浙江省高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的指导意见》(浙高法[2009]297号)、2012年时任最高人民法院民一庭庭长杜万华主持的调研课题《建立和完善我国民间借贷法律法律规制的报告》均明确引用上述批复,以债权人(出借人)住所地为球信网体育手机版官网下载义务履行地,当事人另有约定除外。在普遍以出借人所在地为借款球信网体育手机版官网下载义务履行地的大原则下,实际做法中又有细微之差别。有的径直直接以出借人住所地为履行地,如甘肃省高级人民法院(2014)甘民二终字第40号民事裁定。有的则进行细分,以转出账户的开户地作为款项划出地,即履行地。如福建省高级人民法院(2014)闽民终字第1193号民事裁定。
2014年12月18日,经最高人民法院审判委员会第1636次会议通过,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》自2015年2月4日起施行,其中第十八条:球信网体育手机版官网下载约定履行地点的,以约定的履行地点为球信网体育手机版官网下载履行地。球信网体育手机版官网下载对履行地点没有约定或者约定不明确,争议标的为给付货币的,接收货币一方所在地为球信网体育手机版官网下载履行地;交付不动产的,不动产所在地为球信网体育手机版官网下载履行地;其他标的,履行义务一方所在地为球信网体育手机版官网下载履行地。即时结清的球信网体育手机版官网下载,交易行为地为球信网体育手机版官网下载履行地。球信网体育手机版官网下载没有实际履行,当事人双方住所地都不在球信网体育手机版官网下载约定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。
这就是新民诉法解释的规定,从字面上看,新民诉法解释与93年批复明显不同,以致于有人惊呼这是借款球信网体育手机版官网下载纠纷地域管辖的大变革,但实际上,这一条文并非全新的,1999年10月1日施行的《中华人民共和国球信网体育手机版官网下载法》第六十二条:当事人就有关球信网体育手机版官网下载内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:……(三)履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行……。
但是,如仔细对照新民诉法解释与球信网体育手机版官网下载法第六十二条的规定,两者仍有一处细微差别,即新民诉法解释在“标的为给付货币的”之前增加了“争议”两字。随之不免产生的一个困惑是,球信网体育手机版官网下载法第六十二条既已就借款球信网体育手机版官网下载履行地的判定做了明文规定,又早在1999年即已施行,为何审理借款球信网体育手机版官网下载纠纷管辖权异议的司法实践仍普遍援引前述93年批复为依据,而未见援引球信网体育手机版官网下载法规定?若说普遍性疏忽,显然不可能。较为可能的解释是:一、球信网体育手机版官网下载法第六十二条是实体法上关于借款球信网体育手机版官网下载履行地的判定规则,不宜用于程序法中;二、该条规定的实质与93批复应无根本冲突。
本律师个人认为,新民诉法解释第十八条巧妙地解决了直接套用《球信网体育手机版官网下载法》六十二条第(三)项可能产生歧义的问题,规定球信网体育手机版官网下载对履行地点没有约定或者约定不明确时,以“争议标的”的内容确定履行地点,从而确定球信网体育手机版官网下载履行地和管辖权。根据该条规定,球信网体育手机版官网下载履行地的确定不再根据球信网体育手机版官网下载性质判断,而根据当事人争议或者案件纠纷所针对的球信网体育手机版官网下载项下的某项特定义务确定履行地。例如,在买卖球信网体育手机版官网下载纠纷中,当事人未约定履行地点,如果当事人因价款支付产生争议,该争议标的内容为给付货币,应当以接收货币的卖方所在地为球信网体育手机版官网下载履行地;如果当事人因交货迟延发生争议,该争议标的属于“其他标的”,应当以履行交货义务的卖方。
由此可见,在今后的球信网体育手机版官网下载纠纷管辖争议中,法院将不再先入为主地根据球信网体育手机版官网下载权利义务内容判断球信网体育手机版官网下载性质,而是根据当事人的诉讼请求、事实与理由等内容,判断当事人争议标的的具体内容,从而确定管辖地点。相较而言,争议标的内容远比球信网体育手机版官网下载性质更易判断,也更少掺杂主观判断因素。而对于律师来说,今后考虑球信网体育手机版官网下载纠纷立案地点或者应对管辖权争议时,应当从当事人争议的具体内容着手,向法官阐明当事人是因为球信网体育手机版官网下载的那一条具体规定发生争议,同时在确定诉讼请求及理由时,也需要注意可能对管辖权造成的影响。
但这里还是要注意“给付货币”的理解,根据第十八条规定,争议标的是给付货币的,以接收货币一方所在地为球信网体育手机版官网下载履行地。那么是不是今后所有的球信网体育手机版官网下载纠纷,只要诉请对方支付金钱,都可以在接收货币一方所在地起诉?本律师认为不能简单地得出上述结论,因为新民诉法解释第十八条的规定是针对“球信网体育手机版官网下载履行地”的确定,所以该条文中的“给付货币”是指在履行球信网体育手机版官网下载约定的给付货币义务,而不是诉讼请求中支付金钱的内容。当事人在球信网体育手机版官网下载纠纷中要求对方支付金钱,其依据可能是要求支付价款,也有可能是要求承担违约责任。而在违约之诉中,既包括因履行金钱债务导致的违约之诉,又包括因履行非金钱义务产生的违约之诉。对于后者,当事人发生的争议并不是针对球信网体育手机版官网下载中“给付货币”义务,而是针对其他义务。在这种情况下,不能简单地以诉讼请求当中有支付金钱内容为由,将管辖地确定为原告所在地。
那么,新民诉法解释之后实践中到底是怎样适用的呢?我们从一则最近的案例来分析:
在上诉人(原审被告)江苏中瑞路桥建设有限公司、上诉人(原审被告)卢世传与被上诉人(原审原告)苏春兰民间借贷纠纷一案(案号为(2015)闽民终字第226号,审判长林泽新、黄志江、陈小霞)中,福建省高级人民法院经审理认为,《民事诉讼法》第二十一条系关于民事诉讼管辖的一般性规定,本案是出借人苏春兰因借款人未偿还借款而提起的民间借贷纠纷,还可以该法第二十三条关于球信网体育手机版官网下载纠纷案件管辖的特别规定为准确定管辖法院,因球信网体育手机版官网下载纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者球信网体育手机版官网下载履行地人民法院管辖。
因案涉《借条》未约定借款人偿还款项的地点,根据《球信网体育手机版官网下载法》第六十二条第(三)款的规定,履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行,故本案应认定苏春兰的住所地福建省南安市为借款人偿还借款的履行地。卢世传系香港特别行政区居民,本案属于涉港民商事案件,根据球信网体育手机版官网下载履行地确定的本案管辖法院为福建省泉州市中级人民法院。在被告住所地以及球信网体育手机版官网下载履行地法院对本案均有管辖权的情况下,本案被上诉人(原审原告)苏春兰选择福建省泉州市中级人民法院为本案的管辖法院,可予准许,故原审法院对本案享有管辖权。综上,中瑞公司和卢世传的上诉理由不能成立,予以驳回。
从该案件可以看出:
1、虽然对新民诉法解释第十八条第二款的解释和理解存在诸多分歧,法院的裁判仍努力与此前的司法实践保持一致性,即以债权人所在地作为借款球信网体育手机版官网下载纠纷的履行地。
2、从裁判文书的行文来看,法院适用的是《球信网体育手机版官网下载法》第六十二条第(三)款的规定,而不是新民诉法解释第十八条第二款。究其原因,是因为对于新民诉法解释是否适用于此类一审已结二审未结的案件存在分歧,在最高人民法院未明确其立场之前,而采取的权宜之计。
总而言之,尽管93年批复与球信网体育手机版官网下载法第六十二条第(三)款、新民诉法解释第十八条第二款有字面上和理解上的差别,但因为新民诉法解释的规定系程序法规定,球信网体育手机版官网下载法第六十二条第(三)款系实体法规定,在民事诉讼中应优先适用前者。而且,新民诉法解释的用语强调“争议标的”,应是有意为之。简而言之,如果是出借人起诉返还借款的,可以由出借人所在地法院管辖,故前文案例中a地法院管辖合法合理。本律师才疏学浅,以上为综合法律法规规定和各方观点,供大家参考,欢迎批评指正。
(欢迎转载,请注明出处,否则将追究相关责任。作者:广州张德明律师,广东法制盛邦律师事务所律师,13342856818。)
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