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【二审案情回放及法律认定】

(一)关于某某公司与xxx公司之间的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》是否解除的问题

最高法院认为：第一，某某公司与xxx公司之间签订的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》合法有效。某某公司与xxx公司就合作开发涉案土地签订了《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》，该球信网体育手机版官网下载明确约定了双方各自的权利义务，约定了合作方式为某某公司提供土地，xxx公司提供资金作为投资条件，双方共享利润共担风险。虽然签订该球信网体育手机版官网下载时，双方均无房地产开发资质，且涉案土地亦为国有划拨土地，但随后双方又与具有房地产开发资质的福永公司签订了三方合作开发球信网体育手机版官网下载，并陆续缴纳了土地出让金，还将涉案土地变性为商住用地，同时也取得了政府相关部门审批颁发的《建设工程规划许可证》《房地产预售许可证》等行政批文，因此，某某公司与xxx公司双方在合作开发房地产方面先期存在的资质缺陷等问题得以弥补，据此应当认定双方之间系合作开发房地产关系，二者之间签订的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》应为有效球信网体育手机版官网下载，对双方当事人具有约束力。某某公司与xxx公司应当按照该球信网体育手机版官网下载的约定，全面履行各自的权利义务。

(二)某某公司已经履行了《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》约定的主要义务。某某公司在该球信网体育手机版官网下载签订后，先后办理了涉案项目的用地审批手续，完成了整个涉案项目的规划立项审批工作，依法取得了《建设工程项目施工许可证》，从而基本完成了球信网体育手机版官网下载约定的由其承担的主要义务。

xxx公司构成根本违约。首先，xxx公司仅在涉案土地上动工建设了三幢15层近28000平方米的未完成建筑，这与球信网体育手机版官网下载约定的应在三年内完成15万平方米的建设相去甚远。其次，按照球信网体育手机版官网下载约定，对于已缴纳的涉案土地出让金应由xxx公司支付，但根据某某公司持有的财政部门开出的收据，证明该笔费用17338026元系由某某公司缴纳。再次，xxx公司本应按照合作球信网体育手机版官网下载约定提供资金1000万元给某某公司作开发费用，但xxx公司没有履行这一义务。最后，在涉案工程建设过程中，xxx公司应当按约履行全部出资义务，但对造价为31319478.81元的涉案项目未完工程的工程款，根据某某公司提交的证据及xxx公司一审诉讼中的确认，某某公司垫付了其中的26817106.53元，及剩余工程款停工补偿费等796万元，两项共计34777106.53元。由此可见，xxx公司均未履行其应承担的出资及开发建设项目的主要球信网体育手机版官网下载义务，其行为构成了对球信网体育手机版官网下载义务的根本违反。

某某公司有权解除其与xxx公司之间的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》

由于项目建设中xxx公司构成根本违约，导致未完工程被列为清理对象的深圳市52个问题楼盘之一，致使双方签订球信网体育手机版官网下载的目的无法实现。鉴于此，作为守约方的某某公司委托律师向xxx公司发函，提出解除双方之间的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》，是享有球信网体育手机版官网下载解除权的一方行使法定解除权，并无不当。

(五)某某公司已经解除其与xxx公司之间的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》。首先，某某公司委托律师发出了解除球信网体育手机版官网下载的律师函，虽然该函未加盖某某公司的公章，但函件中明确载明受某某公司的委托所拟，且某某公司对该委托代理行为予以认可。因此，该行为并未违反我国球信网体育手机版官网下载法的相关规定，不能以该函件未加盖某某公司的公章而认定无效。其次，尽管解除球信网体育手机版官网下载的律师函上签属的日期是2004年4月25日，而送达xxx公司的时间却在2004年底，前后相差八个月之久，但是，球信网体育手机版官网下载解除的确定是以享有解除权的一方的相关文书送达到相对方之时作为开始发生法律效力的依据，送达时间的拖延只能产生球信网体育手机版官网下载解除的起始时间相应后延的后果，而不能导致相关文书送达后不发生法律效力。xxx公司提出的因送达长达8个月从而应当认定解除球信网体育手机版官网下载无效的理由没有法律依据，二审法院不予支持。再次，虽然在一审判决中认定，某某公司提出了解除其与xxx公司签订的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》及《补充协议》的诉讼请求，但某某公司提出这一诉讼请求并不能否定解除球信网体育手机版官网下载的律师函已送达到xxx公司这一法律事实的存在。最后，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国球信网体育手机版官网下载法﹥若干问题的解释(二)》第二十四条规定：“当事人对球信网体育手机版官网下载法第九十六条第九十九条规定的球信网体育手机版官网下载解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间，在解除球信网体育手机版官网下载或者债务抵销通知到达之日起三个月后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。”本案中xxx公司与2004年12月25日收到解除函件后，并未在规定的时间内行使异议权。因此，应当认定某某公司与xxx公司签订的《合作投资兴建三星花园球信网体育手机版官网下载书》已经在球信网体育手机版官网下载解除函到达xxx公司时解除。

最高人民法院认为，xxx公司上诉请求不成立，故依法予以驳回;一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，处理结果妥当，二审依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定，判决驳回上诉，维持原判。