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代理词

审判长、审判员：

根据法律的规定，贵州黔平律师事务所接受秦定会的委托，指派本所律师曹秉新、郑光武担任肖光一诉秦定会建设工程球信网体育手机版官网下载纠纷一案的诉讼代理人，参与本案诉讼活动，依法维护委托人的合法权益。代理人的代理权限为一般代理。

接受委托以后，代理人依法履行职责，针对本案的有关问题进行调查和搜集证据的工作。结合今天的法庭调查，发表以下代理意见，公法庭参考并请求采纳：

一、关于本案的法律关系。

本案实际存在两个法律关系，从原告的诉求来看，原告主张的工资部分，属于建设工程球信网体育手机版官网下载纠纷，属于民事法律关系的范畴;但是，原告主张的财产损害赔偿部分，是因为行政机关的具体行政行为所导致的，属于行政法律关系的范畴。关于民事法律关系部分，代理人后面将另作陈述，先谈原告主张的财产损害赔偿部分，即行政法律关系部分：

从表面看，本案是一起建筑工程球信网体育手机版官网下载纠纷。但是从其发生的根源来看，这起原告主张的财产损害赔偿部分纠纷不是因为履行建设工程施工球信网体育手机版官网下载发生的争议，而是是一起由于行政机关的具体行政行为所导致的法律后果所产生的。其实质是原、被告双方因为对行政机关的具体行政行为所产生的后果该由谁承担的争议。

对于行政机关的具体行政行为所产生的后果该如何处理，法律有明确的规定。根据行政诉讼法的规定，公民、法人或其他组织认为行政机关的具体行政行为侵害了其合法权益，可以依法提起行政诉讼，请求国家赔偿。行政机关的具体行政行为是否合法，应当通过行政诉讼程序来解决。

从法律关系来看，本案中原告主张的财产损害赔偿部分属于因行政机关的具体行政行为所引发的争议，属于行政法律关系的范畴。

从债的种类来看，本案原告提起的财产损害赔偿部分诉讼，既非球信网体育手机版官网下载之债，也非侵权之债。因此，本案原告就行政机关的具体行政行为产生的法律后果要求被告方承担法律责任，没有法律根据。

二、本案行政违法的后果由谁承担的问题。

前面已经谈到，行政机关的具体行政行为是否有合法，需要通过行政诉讼来解决。我们这里讨论的是，如果行政机关的具体行政行为是合法的，那么，应当由谁来承担其法律后果。代理人认为，如果行政机关的具体行政行为合法，行政机关的具体行政行为所产生的法律后果就应由实施行政违法行为的主体来承担。本案中，是谁实施了行政违法行为呢?第一，本案被告建设房屋，没有依法办理相关的建设手续，其行为违反了有关的法律规定，其实施行政违法的行为，这是毫无疑义的;第二，被告不具备建设工程施工所具备的相关资质，在施工过程中，无视行政机关关于停工的通知，继续施工，其实施行政违法的行为也是十分明显的。因此，原、被告均存在实施行政违法行为的事实，主观上均存在过错，均应对自己的违法行为买单。原告将因自己的行政违法行为所产生的法律后果转嫁给被告，显然是不公平的，也是没有法律依据的。

三、关于原告工资部分的诉求问题。

前面已经提到，关于原告的工资的诉求，代理人认为，这一诉求属于建设工程球信网体育手机版官网下载纠纷的范围。原告是根据球信网体育手机版官网下载的约定向被告主张权利的，因此，本案需要审查的一个主要内容是双方签订《建房球信网体育手机版官网下载》是否有效的问题。代理人认为，本案中原被告双方签订的《建房球信网体育手机版官网下载》是无效的。首先，从被告方来看，被告建房没有经过有关单位批准，其建设项目属于违法建设;其次，从原告方来看，不具备建筑施工的资质。根据建筑法及有关法律规定，建设三层以上建筑项目，必须具备相应的资质。我国民法通则及球信网体育手机版官网下载法均规定，民事法律行为不得违反国家法律规定。因此，代理人认为，原被告双方签订的《建房球信网体育手机版官网下载》是无效的。

确认球信网体育手机版官网下载无效后，按照处理无效球信网体育手机版官网下载的法律规定，1、因该球信网体育手机版官网下载取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿;2、有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3、当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。代理人认为，本案应当按照原告实际完成的工程量，按照建筑部门的有关单价，计算出损失总量，按照各自的过错分担相应的责任。

综上所述，代理人认为，本案原告的诉求分为两个部分，财产损害赔偿部分诉求属于行政行为所导致的后果，应当通过行政诉讼程序来明确过错，才能确定责任主体;对工资部分诉求属于工程球信网体育手机版官网下载纠纷范畴。由于球信网体育手机版官网下载无效，双方因球信网体育手机版官网下载取得的财产，应当返还，对造成的损失，双方按照过错原则承担。

此 致

平坝县人民法院

被告代理人：贵州黔平律师事务所

曹秉新、郑光武

二零一二年十月二十九日