由于目前房地产市场的低迷形势和开发商对未来经济走势的悲观判断,上海、广州、深圳等地的部分工程项目已经被迫停工。面对此次金融危机引发的工程项目停工,施工企业应如何进行索赔以维护自身的利益?下面笔者结合自己亲身办理的案件作一论述。
案例:某施工企业窝工损失索赔失败案
该案例中,施工企业索赔320万元,最终法院仅支持了20余万元,根本原因就在于施工企业的证据不具有真实性。
上述案例也反映了国内部分施工企业的索赔现状:签订了完善的球信网体育手机版官网下载、但没有按照球信网体育手机版官网下载约定的索赔条件和索赔程序进行索赔,且索赔证据材料的制作与收集不到位,甚至是虚假的证据材料,一旦面临诉讼,往往处于不利地位。
关于索赔条件和索赔程序,球信网体育手机版官网下载中均有明确的约定。作为施工企业,在金融危机形势下面临停工风险时,就要知道球信网体育手机版官网下载里关于索赔的条款在哪里,而且要知道是怎么约定的,然后从这些约定中归纳出索赔到底是按照什么样的程序来执行,概括为:索赔条款查找-索赔程序的归纳-索赔证据的制作与收集-请求协商确认。
以1999版建设部《建设工程施工球信网体育手机版官网下载(示范文本)》为例进行分析,《建设工程施工球信网体育手机版官网下载(示范文本)》第36条规定了索赔条件和索赔程序。
36.1当一方向另一方提出索赔时,要有正当索赔理由,且有索赔事件发生时的有效证据。
36.2发包人未能按球信网体育手机版官网下载约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况,造成工期延误和(或)承包人不能及时得到球信网体育手机版官网下载价款及承包人的其他经济损失,承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔:
。1)索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知;
。2)发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;
。3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于28天内给予答复,或要求承包人进一步补充索赔理由和证据;
。4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可;
(5)当该索赔事件持续进行时,承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了后28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与(3)、(4)规定相同。
施工企业在接到停工通知后,应立即查找到施工球信网体育手机版官网下载中该索赔程序的规定,阶段性地向工程师发出索赔意向,在恢复施工之日起28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告,工程师如未依照约定的程序答复,则视为已经认可。即使工程师作出不予认可或其他:拇鸶,只要施工企业按照程序进行索赔,一旦进入诉讼程序,施工企业也将处于有利地位。但是,如果施工企业不按照上述程序进行索赔,没有制作相应的证据及收集相应的证据,或者制作的是一些虚假证据,则施工企业将处于被动地位,诉讼时再提出索赔请求,因没有证据支持或者证据因不具有真实性,将面临败诉的后果。
此外,需要特别注意的是,一般国内投资的工程项目,双方管理人员均习惯于办理费用签证,这比按照球信网体育手机版官网下载约定进行索赔来得简单、容易。因此,施工企业在这样的情况下应积极办理签证,包括工期顺延的签证。而对于境外投资的工程项目,境外投资商管理人员往往不习惯签证,球信网体育手机版官网下载怎么约定,境外投资商就怎么做。因此,施工企业就不能按照习惯办理签证,只能按照球信网体育手机版官网下载约定的索赔条款进行索赔,而且需要严格执行索赔程序,否则,往往因程序规定施工企业在一定期限内不作为视为放弃权利,进而丧失索赔的权利。
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