球信网体育手机版官网网址

审判长、审判员：

金三维律师事务所接受本案被上诉人的委托，指派我出席今天的庭审活动，现发表代理意见如下：

一、简要说明一下工程的承包情况：

科波菲尔公司（建设方）将厂房和办公楼两项工程发包给了中国化工三建公司（总包方），化工三建又将该工程承包给了北闸口建筑公司（上诉人），上诉人将厂房工程部分的“钢结构制作及钢结构彩板安装、门制作及安装（不包括窗）的工程分包给了泓锋泰公司（被上诉人）。该工程早已交付使用，上诉人未付清工程款。

二、上诉人拒付工程款的理由为三点：

   1、延误工期38天；2、质量不合格；3、已经按约定付款，未付款项没到付款期。但上诉人的三点抗辩理由均不成立，下面逐一论证：

（一）延误工期问题

首先，我们承认交工日期确实比球信网体育手机版官网下载约定的期限晚17天，但这是由于多种原因造成的，有多施工队交叉作业、雨天无法施工、建设方变更原设计方案（加装“z” 型檩）、上诉人未按进度支付工程款等等各种原因造成窝工。这些我们也不想作过多的申辩，因为很多情况现在也无法提供有效证明。但是，实事求是的说我们延期是17天，不是38天。在竣工资料中总包方“化工三建”向监理公司提交的最后一份《报验申请表》，时间是2003年11年19日，说明被上诉人在此前已经完工，经一审法院向监理公司核实，被上诉人提供的竣工资料与监理公司存档资料原件是一致的，从而进一步确认原告交工时间为2003年11月19日。上诉人在一审提交证据中有总包方“化工三建”在2003年12月10日向建设方和监理公司报送的《工程竣工报验单》，确认钢结构工程部分经自检合格。这说明该厂房工程已经交付上诉人和总包方保管。

上诉人主张工期截止到“化工三建”报验时间——2003年12月10日，认为延误工期38天的主张是错误的，被上诉人在这一工程承包的主体中，是最下一级的分包商，我们根本无法左右或组织验收（一审法院在建设方调查的《工程质量验收证明书》中可以看出我们根本不能成为验收单位）。本工程上诉人及建设方组织验收时间较晚，上诉人试图混淆交工时间和组织验收时间这两个概念。

（二）工程质量状况

上诉人主张该工程不合格，为此提供了以下证据：① 建设方部门经理郑轶的书面证词、维修项目单。但这两份证据不能证明被上诉人施工的厂房钢结构质量问题：首先维修项目中，绝大部分是办公楼的土建部分存在的问题；其次，车间窗户漏水，不是被上诉人施工范围（不包括窗）、吸顶灯坏、墙面油柒脱落，不是证明是上诉人过错造成，也可能是使用不当所致（交工至2005年7月郑轶提供书面证词的时间已经1年半了）；钢结构与砖混连接处漏雨，也不能证明是钢结构的质量出现问题造成的，应该是砖混的密封问题；至于钢结构檩条歪斜的说法，我们认为这不是通过肉眼观察，能够得出的科学结论，不具有客观性。②“化工三建”出具的《结算调减说明》。这份证据存在以下问题：结合建设方的《维修项目单》我们可以看出，绝大部分维修项目是发生在砖混土建部分的，另外这也只是总包方自称建设方扣款多少，但是否真的被建设方扣款，因什么理由扣，扣多少，均不能证实，因此此证据缺乏真实性。③总包公司在2003年12月10日向建设方及监理公司报送的《竣工报验单》及监理公司在2004年12月10日出具的《整改意见表》，我们认为《整改意见表》是虚假的，理由是：总包在2003年12月10 日报验，监理在1年以后给予答复，非常不合常理，而且一审法院在建设方调查的资料显示该办公楼及厂房的总体验收是在2004年5月10日，那么即使监理公司在竣工验收后提出整改意见，充其量属于保修期间的保修要求。④上诉人对被上诉人发出的《特快专递回执》，这个回执不能证明实际寄送内容，上诉人提交法庭的《寄送文件》是虚假证据，该寄送件中提到03年12月10日初步验收，存在10项整改项目，显然这10项整改项目指的是2004年12月10日监理公司《整改意见表》中的10项整改要求，该寄送件下方打印日期是2004年1月12日，那以请问上诉人如何预见到一年后监理提出的整改要求的？这只能有一个合理的解释，该《寄送文件》和监理《整改意见表》都是虚假的，是上诉人在为这场官司“精心准备证据”过程出现了小的疏忽和纰漏，所以在这里我们希望上诉人端正诉讼态度，实事求是的解决矛盾的。

（三）关于上诉人是否如期付款问题

根据双方订立的《建设工程施工球信网体育手机版官网下载》约定：①预付款为工程造价的20%；②钢骨架主体吊装完工，甲方及业主验收合格后付35%；③整体完工，甲方及业主验收合格后付40%；④余5%维修款一年付清。

按上述约定，预付款为678000×20%=135600元；主体验收应付678000×35%=237300元；整体完工应付678000×40%=271200元；完工后一年内应付：678000×5%=33900元。

这里需要说明一点，在这份球信网体育手机版官网下载约定的整体完工，指的是钢结构厂房部分的完工时间，不包括土建办公楼的时间。一审法院向建设方调查的资料显示，主体验收时间为2003年10月10日。

现在看一下上诉人的付款情况：03年9月19日——23日付款合计135600元，03年11月3日付款10万元；2005年3月8日付款4万；2005 年6月15日付款2万元。总计付款：295600元。也就是说除预付款外，没有一笔工程款是按期给付的！实际上到现在，上诉人也没付清约定的第2笔进度款。。

三、关于违约金的执行

在本案中，被上诉人比球信网体育手机版官网下载约定时间晚交工17天是事实，我们不想否认，但这和上诉人未能按期支付工程款有直接的关系，而且是上诉人违约在先！《球信网体育手机版官网下载》是上诉人提供的文本，规定延误工期一天扣总造价的3% 。在一审时，我们提出上诉人违约，同时根据《球信网体育手机版官网下载法》第114条规定，我们认为约定违约金过高，请求法院按“双方对等原则”给予调整。但一审调整的结果，我们承担违约责任的标准是日万分之八点四，是上诉人承担违约责任标准的4倍。。⊥，上诉人从应付第2笔进度款时（2003年10月10日）就已经违约，一审法院却判决上诉人从最后一次付款时间（2005年6月15日）起计算违约金！

因此说，一审判决其实未能全面保护债权人的利益，但被上诉人本着息讼的态度未提起上诉。在此说明情况的目的是请二审法院全面了解案情，从而判断一审判决是否真的损害了上诉人的“合法权益”最终作出公正裁判。

代理人：金三维律师事务所