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尊敬的审判长、审判员：

依据刑事刑诉法的规定，湖北佳强律师事务所根据上诉人罗世用(一审被告人)的委托指派我出庭担任其二审辩护人。我作为二审辩护人查阅了一审卷宗材料，会见了罗世用，通过参与刚才的庭审，我二审的辩护人观点是罗世用不构成以危险方法：舶踩，其行为只构成危险驾驶罪、球信网体育手机版官网网址肇事罪。本案中对罗世用应以结果加重犯即球信网体育手机版官网网址肇事罪定罪，量刑上应酌情从轻处罚。

首先谈关于罪名不构成以危险方法：舶踩，应以球信网体育手机版官网网址肇事罪定罪的辩护意见。

本案中所指的危险方法是醉驾行为，对这一点，大家都不持异议。对于醉驾行为以：Ψ椒ㄎ：舶踩锒ㄗ锇讣中的犯罪主观故意应属于间接主观故意，亦为理论界和实务界的共识，一审判决亦表述为间接主观故意。

依据刑法理论，间接主观故意是指行为人明知自行的行为可能会发生：ι缁岬慕峁⒎湃握庵纸峁⑸男睦硖。可用公式表述为可能发生+放任发生。

在本案中，罗世用是否具有间接主观故意，应从其关于主观方面的供述及客观方面的行为加以剖析其主观因素中的两个方面即：认识因素和意志因素。

罗世用的认识因素，即罗世用在2013年10月3日，在饮一杯白酒的情况下驾车，其是否意识到此时驾车的行为可能会伤及他人的问题。分析行为人的认识因素，各种类型的行为人因个体差异，虽是实施同种行为其认识因素也不同。例如一个文弱的行为人朝某人的小腿打一拳，其很难认识至这一挙下去，会造成对方骨折的可能，假如换成一个习武之人一拳，那么这个习武之人有可能认识到这一挙下去有可能会造成对方骨折的后果。依据罗世用的供述及其他证人的证实，罗世用平常的酒量是一斤多白酒，罗世用此前也有酒后驾车的经历，从未发生过球信网体育手机版官网网址事故，从罗世用个人的认识来说，酒后驾车虽是违法行为，但凭的驾驶的技能和经验不足以因其本人的原因可能造成球信网体育手机版官网网址事故，因此辩护人认为罗世用是对于酒后驾车的技能出于过于自信，没有认识到其行为可能会发生球信网体育手机版官网网址事故，：ι缁岷蠊，其认识因素上不符合间接主观故意中要求行为人认识、预判到其行为可能会发生：ι缁岷蠊囊刂。

罗世用的意志因素，也不符合放任：ι缁峤峁⑸男睦锾。在此，不要混淆放任醉驾行为与放任醉驾行为可能造成球信网体育手机版官网网址事故后果的区别。在本案中，客观上评判，罗世用对其醉驾的行为确实有放任的心态，如果没有造成球信网体育手机版官网网址事故，单以危险驾驶罪，没有任何问题。对危险驾驶具有放符的心态，不能等同于对危险驾驶所造成人员伤亡后果的放任。在本案中，罗世用对因醉驾可能发生的伤亡后果是排拆，并非是放任的心态，从其与农用车发生相碰撞后，其主观上是想踩刹车的，想减速，想停。幌朐俜⑸蛐磐逵只婀偻肥鹿噬思八，而不是伤不伤及他人无所谓的心态继续驾驶车辆。同时，从罗世用在途径夜宵摊路段时，看到往民营小区家中的方向的人往多，且车辆未刹住的情况，采措避让措施，打方向往反方向即西站方向走进行避让人群。毫无疑问罗世用对伤及他人的后果从内心上是排斥的，并不是听之任之，无所谓的态度。尽管客观上，悲剧终就发生，但并不能因此否定罗世用对伤及他人后果的内心排斥的心理态度。

辩护人注意到在庭审中检察官的观点已经混淆危险驾驶罪与以危险方法：舶踩锏闹鞴酃室馇。危险驾驶罪是行为犯，危险方法：舶踩锸墙峁。以危险方法：舶踩锏姆缸锕钩梢中主观(间接)故意中必须要求行为人已经意识到对危险驾驶行为可能发生的伤害后果(即伤亡后果)采取放任的心态，而不是对于：菔槐旧聿扇》湃蔚男奶。

综上所述，辩护人认为罗世用的主观方面并不符合间接主观故意，其不构成以危险方法：舶踩。尽管罗世用其对危险驾驶的行为，具有放任心态，但其行为只构成危险驾驶罪，但在危险驾驶过程中球信网体育手机版官网网址肇事。依刑法规定，此情形属结果加重犯，应以球信网体育手机版官网网址肇事定罪处罚。

二、在量刑上，根据以下情形应对上诉人从轻、减轻处罚，处上诉人七年以下有期徒刑。

(一)、从交警部门的责任认定中，认定罗世用负完全责任没有依据。

交警部门的认定书认定是罗世用负完全责任是三个理由，一是醉驾：二、是超速：三、逃逸。在很多酒驾或醉驾的球信网体育手机版官网网址事故中，很多酒驾或醉驾本身与球信网体育手机版官网网址事故之间没有因果关系。而本案中是事故是两次事故，在第一次事故是球信网体育手机版官网网址部门并无任何证据证实罗世用超速，同时基于事故发生时罗世用所驾车辆安全气囊弹出后由于强大的弹力致罗世用的操操能务受限，其继续驾驶前行20多秒，很难评判其是逃逸现。式銎咀砑萑隙ㄆ淙鹗遣环衔フ滦形肭蛐磐逵只婀偻肥鹿手涞囊蚬叵档。故不排除，在第一次球信网体育手机版官网网址事故中，交警部门作出的事故认定与客观事实不符。也有可能在阮有志对第一次球信网体育手机版官网网址中负部分责任，交警部门因罗世用醉驾将全部责任划分给罗世用。

(二)、不排除第一次球信网体育手机版官网网址事故中罗世用所驾车辆安全气囊弹出弹力影响罗世用的对车辆操控能力的下降，亦不排除第一次事故与第二次事故存在必然性联系。

第一次事故与第一次事故的距离仅为400米，时速为50公里，第一次事故到第二次事故时间仅为26秒。在时速50公里的情况下，安全气囊弹出对驾驶人员的撞击力在160公斤。在一般情况下，驾驶人员在受到重大撞击的情况下，必然影响其对车辆的操控能力。不排除罗世能身体受所驾车辆安全气囊弹撞击的情况下无法或难以将车辆制动或减速行驶。目前，亦未对安全气囊弹出后对驾驶员操控车辆或精神状态是否处于正常的科学实验。如果一个人精神在受到外来因素影响，多长时间恢复正常意识状态，亦无法作出评判。

(三)、罗世用不存在逃离现场的加重处罚情形。

罗世用在撞上夜宵摊之后只是以为撞上桌、椅等财物，并未发现以后撞上人。事故发生，罗世用是步行到离事故现场仅450米的“土巴爷”酒店找一起吃饭的人余月来等人来处理事故。此后余月来到现场后又返回“土巴爷”酒店，余月来也没说出事故造成人员伤亡。随后，罗世用随同一起吃晚饭的人去现。局腥ダ胧鹿氏殖〔坏150米的远的药店打针。认定罗世用逃离现。环峡凸凼率，也不符合逃避法律逃离现场的情形。

(四)、罗世用已为补偿受害人的损失倾家荡产赔偿所有受害人的损失，并取得了受害人或其近亲属的谅解。

辩护人已提供全部赔偿协议及谅解书。受害人及部分受害人的近亲属出具书面的谅解书，恳请市中院以球信网体育手机版官网网址肇事罪定罪，并从轻处罚的书面证据。

综上所述，辩护人认为原审定罪确有错误，处刑畸重。加之，在上诉期间，已就赔偿事宜达成了赔偿协议，并争取谅解。为此，特恳请市中院依法改变案件罪名为球信网体育手机版官网网址肇事罪，并从轻处罚，判处上诉人七年以下有期徒刑。

辩护人湖北佳强律师事务所律师徐维佳

二0一四年十二月九日