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球信网体育手机版官网网址:房屋拆迁行政诉讼案

来源:陈俊海律师发表时间:2011年12月28日浏览:15729

原告房屋拆迁行政诉讼案

代理人:陈俊海

电话:13260397837

尊敬的法官:

根据法律规定本律师受原告委托及北京市仁人德赛律师事务所指派,担任原告房屋拆迁行政诉讼案原告代理律师,现发表如下意见:

一、本案行政裁决程序违法,严重损害被拆迁人合法利益。

(一)本案在被拆迁人对《评估报告》不认可的情况下,裁决机关没有根据《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第十条(四)规定依职权委托专家评估委员会鉴定,程序违法。

法律依据:《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》第十条(四)核实补偿安置标准。当事人对评估结果有异议,且未经房屋所在地房地产专家评估委员会鉴定的,房屋拆迁管理部门应当委托专家评估委员会进行鉴定,并以鉴定后的估价结果作为裁决依据。鉴定时间不计入裁决时限。

(二)本案裁决机关在裁决庭审中并没有告知被拆迁人享有申请回避权,违反程序性规定。

法律依据:《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》 第十一条 行政裁决工作人员与当事人有利害关系或者有其他关系可能影响公正裁决的,应当回避。

二、本案行政裁决所必须依据的前置行政许可行为以及做出裁决所应具备的其他材料缺失或违法,裁决机关并没有查明属实最终导致裁决结果严重侵害被拆迁人合法利益。

(一)本案裁决过程中,拆迁人并没有提供《北京市城市房屋拆迁管理办法》第九条所要求的以下文件:

1、建设项目批准文件。

2、建设用地规划许可证或者建设工程规划许可证。

   3、国有土地使用批准文件。

   4、城市房屋拆迁资格证书。

   5、办理存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资金证明文件。

   6、拆迁计划,包括项目基本情况、拆迁范围和方式、搬迁期限、工程开工和竣工时间等。

   7、拆迁方案,包括被拆迁房屋状况、补偿款和补助费预算等。

   8、法律、法规和规章明确规定应当提交的其他材料。

(二)行政裁决所依据的《拆迁许可证》严重违法,不应作为裁决依据。

1、拆迁许可证延期没有告知被拆迁人,程序不合法。

法律依据:《行政许可法》第三十六条行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行陈述和申辩。行政机关应当听取申请人、利害关系人的意见。拆迁许可证是直接关系到被拆迁人的房屋是否被合法拆迁重要事实依据,所以拆迁许可证以及其续证直接关系到被拆迁人的实体利益,与被拆迁人存在重大厉害关系。因此,拆迁人违反了告知义务,程序不合法。

2、拆迁单位没有拆迁资质或资质不符合要求。

法律依据:《北京市房屋拆迁单位资质等级标准》

二、一级房屋拆迁单位须具备以下条件:

 。ㄒ唬┯校玻叭艘陨系牟鹎ㄗㄒ等嗽保ê狡赣萌嗽,下同);

 。ǘ)有工程技术、经济、财务高级职称的管理人员;

 。ㄈ┯校玻埃巴蛟陨系淖杂凶式穑

 。ㄋ模┦芡型瓿晒担盎б陨系牟鹎ㄏ钅浚玻案。

  一级房屋拆迁单位可以受托200户以上的房屋拆迁业务。

  三、二级房屋拆迁单位须具备以下条件:

 。ㄒ唬┯校保叭艘陨系牟鹎ㄗㄒ等嗽保

 。ǘ)有工程技术、经济、财务中级职称的管理人员;

 。ㄈ┯校保埃巴蛟陨系淖杂凶式穑

 。ㄋ模┦芡型瓿晒玻盎б陨系牟鹎ㄏ钅浚玻案。

  二级房屋拆迁单位可以受托200户以下的房屋拆迁业务。

  四、三级房屋拆迁单位须具备以下条件:

 。ㄒ唬┯姓街肮ぃ溉艘陨,其中拆迁专业人员须占75%以上;

 。ǘ)有30万元以上的自有资金。

三级房屋拆迁单位可以受托100户以下的房屋拆迁业务。

  五、房屋拆迁单位等级将注记在《北京市房屋拆迁资格证书》上。

(三)裁决所依据的《评估报告》严重违法,不应作为裁决依据。

1、评估公司并不是由拆迁当事人双方共同确定,程序违法。

法律依据:《城市房屋拆迁估价指导意见》

 第六条 市、县房地产管理部门应当向社会公示一批资质等级高、综合实力强、社会信誉好的估价机构,供拆迁当事人选择。

  拆迁估价机构的确定应当公开、透明,采取被拆迁人投票或拆迁当事人抽签等方式。

  房屋拆迁许可证确定的同一拆迁范围内的被拆迁房屋,原则上由一家估价机构评估。需要由两家或者两家以上估价机构评估的,估价机构之间应当就拆迁估价的依据、原则、程序、方法、参数选取等进行协调并执行共同的标准。

第七条拆迁估价机构确定后,一般由拆迁人委托。委托人应当与估价机构签订书面拆迁估价委托球信网体育手机版官网下载。因此,本案评估公司仅仅由拆迁人一方单独选择确定,侵犯了被拆迁人对拆迁评估机构的法定选择权,严重违反法律规定。

2、评估公司没有履行实地勘察估价程序,程序违法,以确保评估结果的客观、公平、合理。

法律依据:《城市房屋拆迁估价指导意见》 第十五条 拆迁估价人员应当对被拆迁房屋进行实地查勘,做好实地查勘记录,拍摄反映被拆迁房屋外观和内部状况的影像资料。

  实地查勘记录由实地查勘的估价人员、拆迁人、被拆迁人签字认可。根据该规定,评估程序第一道程序即为评估公司指派专职注册房地产估价师入户进行实地勘察,确定拆迁房屋的区位、用途、建筑面积等估价参考因素的实际情况,以确保评估结果的客观、公平、合理。而本案中,评估公司仅仅依据房地产登记部门的相关数据制作《评估报告》不仅违背了实体法有关规定,也严重侵害了被拆迁人的合法利益。

3、 评估公司没有公示初步估价结果,违反法律规定

法律依据:《城市房屋拆迁估价指导意见》 第十八条 估价机构应当将分户的初步估价结果向被拆迁人公示7日,并进行现场说明,听取有关意见。

  公示期满后,估价机构应当向委托人提供委托范围内被拆迁房屋的整体估价报告和分户估价报告。委托人应当向被拆迁人转交分户估价报告。该评估公司没有履行该程序,构成评估程序违法。

4、《评估报告》结果没有按照法律规定送达给被拆迁人,程序违法。

三、本案行政裁决结果本身违法,严重侵害被拆迁人合法利益。

(一)裁决违法排除裁决当事人的补偿方式选择权。

  法律依据:第二十三条拆迁补偿的方式可以实行货币补偿,也可以实行房屋产权调换。

除本条例第二十五条第二款、第二十七条第二款规定的外,被拆迁人可以选择拆迁补偿方式。根据该规定,被拆迁人可以选择货币补偿、产权调换或货币补偿与产权调换相结合三种补偿方式中进行选择。裁决行政裁决机关在对拆迁当事人就拆迁补偿安置产生纠纷进行居中裁决时,不得违背这一法律规定,即不得排除裁决当事人对补偿方式的选择权,否则构成违法。本案中,宣武区建委直接裁定被拆迁人领取拆迁补偿款,剥夺了被拆迁人的安置选择权,而且其确定的款额度根本无法使被拆迁人在同地段获得相同生活层次的居住条件,构成严重的实体性违法。

(二)裁决结果仅将两个《评估报告》结果简单相加,并没有将考虑拆迁人的其他利益,如:搬迁补助费、临时安置补助费和拆迁非住宅房屋造成停产、停业的补偿费以及特殊困难群体补助等。该裁决结果违反法律规定,损害被拆迁人合法利益。

法律依据:《城市房屋拆迁估价指导意见》 第三条 本意见所称城市房屋拆迁估价(以下简称拆迁估价),是指为确定被拆迁房屋货币补偿金额,根据被拆迁房屋的区位、用途、建筑面积等因素,对其房地产市场价格进行的评估。

  房屋拆迁评估价格为被拆迁房屋的房地产市场价格,不包含搬迁补助费、临时安置补助费和拆迁非住宅房屋造成停产、停业的补偿费,以及被拆迁房屋室内自行装修装饰的补偿金额。搬迁补助费、临时安置补助费和拆迁非住宅房屋造成停产、停业的补偿费,按照省、自治区、直辖市人民政府规定的标准执行。被拆迁房屋室内自行装修装饰的补偿金额,由拆迁人和被拆迁人协商确定;协商不成的,可以通过委托评估确定。

(三)裁决所依据的《评估报告》已经将近两年,由于北京房价、地价上涨迅速,该不能客观反应现在的房屋价值,该裁决结果缺乏公平性。

法律依据:《城市房屋拆迁估价指导意见》 第十三条 市、县人民政府或者其授权的部门应当根据当地房地产市场交易价格,至少每年定期公布一次不同区域、不同用途、不同建筑结构的各类房屋的房地产市场价格。

综上,被告行政裁决程序违法,行政裁决所必须依据的前置行政许可行为以及做出裁决所应具备的其他材料缺失或违法,同时本案行政裁决结果本身也构成违法。更重要的是庭审中,第三人确认原《拆迁许可证》已到期且没有续证,因此,由于原裁决所依据的法律文件的失效,该裁决已失去起码的法律基。镁鲇Ρ灰婪ǔ废。

此致

西城区人民法院

代理人:陈俊海

电话:13260397837

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