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建筑工程进行中业主要求终止如何主张权利   

 (2004)徐民三(民)初字第***5号

案件事实：

   甲方（上海某建筑有限公司）与乙方（房屋产权人）于2004年8月8日签定了《上海市家庭居室装饰装修球信网体育手机版官网下载》，由甲方对乙方所有的房屋进行室内装修，球信网体育手机版官网下载约定工程总价款为128000元，工期为 2004年9月8日至 2004年10月28日。按照球信网体育手机版官网下载约定，原告施工队 2004年9月11日进场开始施工。在施工过程中乙方不断地提出一些额外要求，要求甲方不断地修改双方签定的球信网体育手机版官网下载。甲方本着友好协商的态度对乙方提出的一些要求进行了调整。但乙方仍然不满意，并且以甲方不同意继续修改球信网体育手机版官网下载为由于 2004年10月6日单方面解除球信网体育手机版官网下载，将原告现场施工人员赶出施工现场。甲方在离场时要求乙方出具了书面要求，但未对现场进行核算和登记。之后双方发生争议，甲方要求乙方支付已经装修的部分的装修款，乙方不同意，故甲方诉至法院。后法院认为装修无结算，对装修款无法确认，需要甲方举证（即要求甲方对现场进行价值评估），甲方担心现场已经被乙方破坏，故未申请评估。

调查经过：

接受甲方委托后律师到工商登记处查电子及内档信息；到房屋了解装修情况；并了解了整个球信网体育手机版官网下载签订和履行的过程。经过调查确定了案件事实，并将有关调查证据向审理机关提供。

审理结果：

审理过程中双方都承认争议的存在，由于工程未竣工，双方都无继续履行球信网体育手机版官网下载的意愿，法院要求原告进行审计，由于原告担心现场已经被破坏不愿支付审计费用，法院对原告的诉请不予支持。

办案心得：

 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第二十五条“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的应当对该事实承担举证不能的法律后果。”

  本案当中涉及“建筑公司有义务对装修的价值进行举证，由于对方不认可，所以应当评估。甲方虽然在合理期限提出了申请，但没有预交鉴定费用，所以评估失败，同时承担了不利后果。”对于法院要求的鉴定、审计、评估等应当进行，否则很可能承担败诉的风险。并且按照民法的原则谁主张谁举证。

(承办人：上海维正平律师刘敏青 咨询电话：13122514248)