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刊登在2014年2月22日《球信网体育手机版官网下载报》

签两次固定期球信网体育手机版官网下载后单位是否必须要签“无固定”

案情介绍

2007年9月10日，徐女士进入上海某保险公司工作，双方签有为期两年的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，双方约定的工作地点在广州，担任客户服务经理职务。球信网体育手机版官网下载期满后，公司与徐女士续签了自2009年9月10日至2012年9月9日为期三年的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载。

2012年9月9日，公司和徐女士签订《球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载附件-变更协议》，协议约定双方就球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载期限变更事宜达成如下条款：一、双方同意延长球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载期限，为期一年，即自2012年9月10日至2013年9月9日止，球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载中规定的其他内容不变;二、双方将于延长后的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的前期协商续签事宜，如到期公司决定不再续签的，将按照《球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载法》相关规定处理。

2013年8月13日，公司向徐女士发出《球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载续订征询表》，徐女士书面确认同意续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载。2013年9月9日，公司向徐女士出具《球信网体育手机版官网下载期满不续签通知函》，终止了双方的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载。徐女士的离职前12个月的平均工资高于广州市职工月平均的3倍，公司按照支付广州市职工月平均的3倍为标准支付了6个月的经济补偿金95634元，并办理了退工手续。

徐女士认为，公司自2008年之后签订了2次固定期限的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，且公司发出的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载续订征询函中自己同意续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，符合订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的条件，公司终止球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的行为违法。2013年9月13日，徐女士向广州市某区球信网体育手机版官网下载人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付违法终止球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的赔偿金191268元。球信网体育手机版官网下载人事争议仲裁委经审理后裁决支持了徐女士的仲裁请求，公司不服该裁决，起诉至上海某基层法院，此案现已审结。

裁判结果

法院判决认为，公司终止球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的行为合法，公司无需向徐女士支付赔偿金191268元。

律师点评

上海市华诚律师事务所李华平律师：本案主要涉及无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载条件的认定，以及仲裁诉讼管辖适用的问题，希望通过该案的点评，帮助球信网体育手机版官网下载者和企业对此类问题有更为清晰的认识。

一、变更球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载期限应当视为续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，应纳入订立球信网体育手机版官网下载次数的统计范围。

《球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载法》第十四条第二款规定：有下列情形之一，球信网体育手机版官网下载者提出或者同意续订、订立球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的，除球信网体育手机版官网下载者提出订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载外，应当订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载……(三)连续订立二次固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，且球信网体育手机版官网下载者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的。

因此，订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的次数成为一个能否订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的重要量化指标。有的用人单位采取变更球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载期限的方式来延长球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，以期达到免除订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的责任。在司法实践中，单纯变更球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载期限的做法，会认定为系“用人单位免除自己的法定责任、排除球信网体育手机版官网下载者权利”的行为，其实质系续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，应纳入球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载订立次数的统计范围。本案中，2008年1月1日后，公司和徐女士应认定为连续二次订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载。

二、连续两次订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载后，订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载是否需要就续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载达成合意作为前提条件，各地做法不一。

关于连续两次订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载之后，是否就续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载需要达成合意的问题，各地司法实践并不统一。广州地区认为，连续两次订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的，只要球信网体育手机版官网下载者提出续订要求，用人单位就应当订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载，用人单位没有选择是否续订球信网体育手机版官网下载的权利。

而上海地区认为，连续两次订立固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载后，用人单位和球信网体育手机版官网下载者必须就续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载达成合意后，才符合订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的条件。用人单位选择续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的，球信网体育手机版官网下载者提出订立无固定期限球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的，用人单位应当订立;用人单位选择不续订球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载的，可以终止球信网体育手机版官网下载，支付经济补偿金。

在本案中，2013年9月9日双方并未就续签球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载达成一致。这就是广州和上海两地作出不同裁判内容的原因所在。

三、企业所在地球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载履行地的裁审机构有权管辖球信网体育手机版官网下载争议案件。

《球信网体育手机版官网下载争议调解仲裁法》第二十一条规定，球信网体育手机版官网下载争议由球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载履行地或用人单位所在地的球信网体育手机版官网下载争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载履行地和用人单位所在地的球信网体育手机版官网下载争议仲裁委员会申请仲裁的，由球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载履行地的球信网体育手机版官网下载争议仲裁委员会管辖。由于各地地区差异明显、球信网体育手机版官网下载争议情况不一，各地会因地制宜地制定相应球信网体育手机版官网下载法规政策进行规范，因此不同的管辖机构所作出的裁判也有可能所不同。本案的球信网体育手机版官网下载球信网体育手机版官网下载履行地在广州，企业所在地在上海，两地都有管辖权，球信网体育手机版官网下载者选择在广州申请仲裁、用人单位选择在上海提起诉讼都是符合法律规定的。

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