人身伤害案例
河南首位律师事务所接受李*的委托，指派李*超律师代理李*与张*等人人身损害赔偿纠纷案，代理律师结合本案事实和庭审情况，发表如下代理意见，敬请法庭考虑并予以采纳为盼。关于李*与张*等人身损害赔偿纠纷一案，鲁山县人民法院2012年4月18日对该案作出的(2011)鲁*初字第***号民事判决书。该判决书对张*起诉书中提到的两个诉讼理由(理由一“原告张*被第五块楼板撞击摔了下去”;理由二“被告李*是该工程的总包工头”)进行法庭调查，最终确认理由一不成立，理由二成立。
案情简介：连某要盖三层楼房，找到李某，李某工程队只负责制模版、吊楼板、提供混凝土搅拌机。连让李-帮引荐其他包括刷墙、铺地板等师父，李向连引荐了张。张在盖房时从楼上掉下来受重伤。一审法院以李-为总包工头为由让之承担赔偿责任，李不服提起上诉。
代 理 词
审判长：
河南首位律师事务所接受李*的委托，指派李*超律师代理李*与张*等人人身损害赔偿纠纷案，代理律师结合本案事实和庭审情况，发表如下代理意见，敬请法庭考虑并予以采纳为盼。
关于李*与张*等人身损害赔偿纠纷一案，鲁山县人民法院2012年4月18日对该案作出的(2011)鲁*初字第***号民事判决书。该判决书对张*起诉书中提到的两个诉讼理由(理由一“原告张*被第五块楼板撞击摔了下去”;理由二“被告李*是该工程的总包工头”)进行法庭调查，最终确认理由一不成立，理由二成立。一审法庭基于理由二判令李*承担赔偿责任。二审作为上诉审，两上诉人均对一审法院认定的“理由一”没有提出异议;两被上诉人没有提起上诉，故应该认为对一审判决认定之事实没有异议。根据审判原则，二审法院只应对双方有争议的“理由二”是否成立进行重新审理。
一、一审判决中认定“原告张*受雇总包工头李*......”，该用语虽然不符合法律规定，但可以理解为张*是以李*为包工头的包工队中的雇员之一，即李*和张*之间属于雇佣与被雇佣的关系。事实果真如此吗?我们知道，雇佣关系是指受雇人向雇用人提供劳务，雇用人支付相应报酬形成的权利义务关系。
1、本案中，李*是有个固定的小工程队，其工作范围无非是开搅拌机，开吊机和制模板，而开吊机、制模板及开搅拌机的人员基本固定，其中根本不包括张*。
2、张*的职责是砌墙、铺地板砖等杂活，跟李*队儿里所承揽的活不同，双方工作范围分工十分明确。
3、张*的工钱是发包人连*直接给他们的，没有经手李*，更不用说是李*给张*发的工钱了。
以上理由充分说明李*不是张*的包工头，双方之间不存在雇佣与被雇佣的关系。一审法院在没有任何证据和合法理由的情况下认定李*是包工头，是极端错误的。
二、农村村民盖房通常情况下是由房东四下找人，这些找来的个人或小工程队一起相互分工为房东干活，他们的结合比较松散，分工都是和房东商量着来，之间不存在隶属关系或是雇佣关系。
本案中，李*是向房东连*推荐了其他部分干活人，这在农村盖房时认识的匠人相互联系帮忙找活很常见，但这种介绍引荐行为决不能扩大解释为雇佣行为，那样就严重违背了客观事实。
三、关于楼梯帽工程。该工程不在事先约定的主体工程之内。事故发生时，主体工程已经完工，李*工程队已经完成约定任务撤离工地现场。是房东连*临时起意，要求加盖楼梯帽，连*才去叫李*来帮忙上这几块梯帽楼板的。这项工作本来和李*无关，是李*临时给房东连*帮忙的，未要求工钱，属无偿帮工性质;然而，张*在盖楼梯帽时依旧受雇于连*，连*按日工给张*等开工钱，其约定是每天工钱60元，属有偿劳务性质。这个事实在一审庭审中及二审庭审中皆已证实。该事实同时明确说明，此工作过程中张*和李*之间根本不存在任何法律关系。
四、本案中，连*作为建房的受益者，应当说李-才是张*的实际雇主，张*与连*之间存在着直接球信网体育手机版官网下载性质权利义务关系。根据《侵权责任法》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。作为雇主的连*，在作业时没有给工人提供保护措施，致使事故发生，其有不可推卸的责任。
五、根据《侵权责任法》第三十五条，......提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。张*移-动楼板时因错误操作导致事故发生，自身是有过错的，也应当承担相应的责任。
综上，代理人认为一审认定李*为包工头，没有事实根据和法律依据，不符合客观真实情况。上诉人李*与受害人张*之间不存在雇佣关系，故上诉人李*不应当对张*的人身损害承担任何责任。请求二审法院明确该案中当事人之间的法律关系，作出正确裁决。
此致
平顶山市中级人民法院
代理人：李*超
二0一二年六月十二日
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